□ 張保生 （中國政法大學教授）

證據(jù)分析有三個領域：證據(jù)調(diào)查分析、證據(jù)推理分析和證據(jù)決策分析。就證據(jù)調(diào)查分析而言，首先涉及證據(jù)屬性一般分析，先要進行相關(guān)性分析，因為相關(guān)性是證據(jù)的根本屬性，也是現(xiàn)代證據(jù)制度的基本原則。然后是可采性分析，這涉及不相關(guān)證據(jù)的排除規(guī)則、非法證據(jù)排除規(guī)則等。最后是可信性分析，在證言三角形中，包括感知能力、記憶能力、誠實性和敘述-歧義性四種品質(zhì)的分析。目擊證人的證言有觀察不準確的問題。美國統(tǒng)計的500起冤案中有235起冤案是由于證人觀察錯誤造成的，或者說是辨認錯誤造成的。人類的誤識率是5.1%，如今機器識別比人識別的錯誤率要低一些，人臉識別可以使錯誤率降到3.57%。這也就是說，目擊證人說的可能是錯誤的，盡管他在誠實地說我看到了什么、聽到了什么，但其實有5%的錯誤率。檢察官、法官在聽了證人的話進行證據(jù)推理時，也要考慮到這里面有一定的錯誤率。

證據(jù)調(diào)查分析并不局限于訴訟活動，法庭之外的證據(jù)調(diào)查分析也具有共性。像挑戰(zhàn)者號航天飛機失事事故調(diào)查，與我們在法院、檢察院做的證據(jù)分析原理上是一樣的。航天飛機發(fā)射50秒時助推器上有一處白煙，這是由于發(fā)射當天氣溫驟降到零下5攝氏度。助推器的密封圈是橡膠的，遇冷后收縮變硬發(fā)生燃料泄漏。但后面的照片上為什么又不漏了呢？因為火箭固體燃料燃燒后的鋁渣把這個漏洞堵上了。如果再堅持一會兒，助推器就脫落了，這個事故就有可能避免。但突然刮來一陣颶風，使航天器發(fā)生搖擺，又把鋁渣搖晃掉了。所以，航天飛機在發(fā)射75秒后發(fā)生爆炸，7名宇航員全部犧牲了。溯因推理的證據(jù)分析方法在法庭內(nèi)外顯然是普遍適用的。

就證據(jù)調(diào)查分析來說，我們將其分成審前證據(jù)調(diào)查分析和審判證據(jù)調(diào)查分析。前者，包括偵查證據(jù)調(diào)查分析、監(jiān)察證據(jù)調(diào)查分析、檢察證據(jù)調(diào)查分析、律師取證調(diào)查分析、證據(jù)保管鏈條等；后者，則是指審判中的舉證、質(zhì)證和認證。

現(xiàn)在證據(jù)法的發(fā)展趨勢，是從證據(jù)種類靜態(tài)分析轉(zhuǎn)向證明過程動態(tài)分析。從一些地方檢察院做的證據(jù)審查規(guī)則看，都是按證據(jù)種類即物證怎么審查、書證怎么審查、電子證據(jù)怎么審查，這是一種靜態(tài)分析進路。現(xiàn)在要從靜態(tài)走向動態(tài)，就是我們翻譯的《證據(jù)分析》推薦的證據(jù)推理路徑，這是一種動態(tài)分析進路。像權(quán)威的美國證據(jù)法學教材，原來第三版名為《證據(jù)法：文本、問題和案例》，現(xiàn)在第六版題目改為《證據(jù)法的分析進路：文本、問題和案例》。所以，證據(jù)法學正在從證據(jù)種類七種或八種靜態(tài)分析轉(zhuǎn)向動態(tài)分析。動態(tài)分析是聚焦證據(jù)推理過程，按照“證據(jù)之鏡”原理，證據(jù)推理主要是一個歸納推理過程。這個過程是從證據(jù)到推斷性事實1、推斷性事實n，再到要件事實1、要件事實n，最后是要件。就歸納推理來說，要踩著“概括之石”即G1、G2、G3、G4，才能從證據(jù)此岸到達事實認定彼岸，概括對歸納推理而言是必要卻危險的。沒有“概括之石”就過不了河，但概括又叫“社會知識庫”，其特點是從科學定律到流言蜚語。

在此舉兩個例子。一個是《圣經(jīng)》中“誰的孩子”。有兩個妓女搶一個孩子，找國王來評理，國王說別搶了，拿把刀來把孩子劈成兩半，一人分一半。其中一個妓女便跪下說別劈了，我不要了。國王說，把孩子給她，她才是孩子的母親。這里，國王用了“虎毒不食子”這個概括進行證據(jù)推理。但高宗在武則天殺女案中，也用這個概括判定武則天的女兒在皇后探視后就死了是皇后所殺，這個概括就用錯了，應該用“無毒不丈夫”。

念斌案有人從各個方面進行過分析，我認為還是法官把概括用錯了。法官說丁云蝦搶走了念斌家食雜店的生意，念斌故起殺機，其概括是“通常人們對搶走自己生意的人會起殺機”，這可能違背常識。

與審判證據(jù)調(diào)查主要是用歸納推理相比，審前證據(jù)調(diào)查主要是用溯因推理。檢察官可能一半用溯因推理，一半用歸納推理。溯因推理是“由果推因”，電影《尼羅河上的慘案》用的就是這種推理。在信息爆炸時代，就像諾貝爾經(jīng)濟學獎獲得者西蒙教授所說：問題不是證據(jù)太少，而是證據(jù)太多，是找不到有意義的證據(jù)。所以，像美國911事件，有幾位阿拉伯人到美國去學開飛機，但他們只學空中駕駛，不學起飛和降落。他們?yōu)槭裁催@樣做？可以有各種假說，一種是清白假說，比如以后再學起飛降落，或者動漫開發(fā)者在實習，又或者航空公司在培訓替飛員。還有險惡概念，比如要販毒、劫機，或者像911事件那樣撞大樓。然后要消除一些假設，并為剩下的假設排序。

溯因推理的一個例子是：兩個老同學，他們是好朋友但又誰都不服誰。其中一位是私人偵探，他對著當警察局長的同學說，你要是不服，就說一句12個字的話，我?guī)湍闫苽€案子。這位局長就說了一句話：“9英里步行非易事，尤其雨中?！睆倪@句話可以作出什么推理呢？第一步能推出“說話人很委屈”嗎？接著推出“未料到下雨”，能推出他在什么時間（末班公交車停駛后、早班公交車發(fā)車前）走了近15公里以及目的地嗎？這是一個真實的案件。推到最后，警察局長抓起電話命令把這兩個人抓住。

上面的舉例是倫敦大學學院（UCL）研究生教材《證據(jù)分析》中的例子。這本書里還講了證據(jù)推理的圖示法、概要法、時序法。以圖示法為例，將來要培訓檢察官畫這種圖，不用多畫，畫個五六張后對溯因推理方法基本上就掌握了。在圖示法中，圓圈表示間接證據(jù)，方塊表示證人證言，然后是開度角、直線、箭頭、無窮大、G等符號，就把一個案件某個要件事實的推理過程畫出來了。我們檢察官要有這種訓練。

圖示法有7步規(guī)程，我和一位博士生曾以B案為例畫了一個要件事實的圖示，花了一個星期的時間。這個圖示用三種顏色表示三種主張：一種是宏觀主張，另一種是證據(jù)中推斷出的主張，還有一種是中間性主張。將來檢察機關(guān)辦案也不能光靠腦子，現(xiàn)在人工智能那么發(fā)達，我們要用圖示法來開發(fā)人工智能證據(jù)分析系統(tǒng)，當然，這是人機系統(tǒng)，機器是輔助手段。

證據(jù)分析基地的任務：一是智庫建設；二是聯(lián)合研究，計劃共同起草《重罪檢察證據(jù)分析指南》，比如證據(jù)可信性分析第一步怎么做、第二步怎么做，就像一部手冊；三是開放課題；四是人才培養(yǎng)，包括編寫《證據(jù)分析》教材；五是高端研討會。

證據(jù)分析基地的使命，就是一句話：貫徹證據(jù)裁判原則。司法文明的發(fā)展階段，按拉德布魯赫可分為神明裁判、法定證據(jù)主義和自由心證，陳光中先生在此基礎上提出新三階段劃分理論具有重要法治意義，他把第二階段概括為口供裁判，它會導致刑訊逼供；第三階段證據(jù)裁判是法治國家的證據(jù)制度，它是通過證據(jù)分析來拼智商而不是訴諸暴力，因而“有助于鞏固社會組織制度所需的智力內(nèi)部結(jié)構(gòu)，在此制度內(nèi)爭論表現(xiàn)為論證和反論證，而不是使用暴力的威脅”（科恩）。

（本文為作者2022年4月15日在重罪檢察證據(jù)分析研究基地揭牌儀式上的發(fā)言節(jié)選）