最近一段時(shí)間以來(lái)，滴灌通——一種基于被投企業(yè)每日收入分成的新型投資模式，引發(fā)廣泛討論和關(guān)注。

據(jù)介紹，滴灌通與被投小微企業(yè)之間的每日收入分成合約（DRC,Daily Revenue Contract），結(jié)合了股與債的優(yōu)勢(shì)，沒(méi)有抵押擔(dān)保，不存在剛性兌付，同時(shí)不占股份，不是永久性投資。DRC約定了投資和未來(lái)門(mén)店收入分成的關(guān)系，包括：投多少錢(qián)、分成比例、分成時(shí)間等等。

不久前知名投資人、加華資本董事長(zhǎng)宋向前在社交平臺(tái)的接連發(fā)問(wèn)，讓這一新型投資模式開(kāi)始進(jìn)入大眾視野。實(shí)際上，滴灌通從籌備成立至今的兩年時(shí)間，早已是“輕舟已過(guò)萬(wàn)重山”，不僅投資了1萬(wàn)多家門(mén)店，與600個(gè)品牌合作，總投資額超過(guò)了25億人民幣，并且滴灌通澳門(mén)金融資產(chǎn)交易所（澳交所）也于2023年8月3日正式運(yùn)營(yíng)。

宋向前的質(zhì)疑主要有兩方面：一是，世界上不存在所謂的“非股非債”模式，滴灌通的運(yùn)營(yíng)模式是升級(jí)版的P2P（記者注：點(diǎn)對(duì)點(diǎn)網(wǎng)絡(luò)借貸）；二是，滴灌通在內(nèi)地找門(mén)店投錢(qián)、在香港和海外融資、在澳門(mén)交易所做資產(chǎn)證券化，是一種監(jiān)管套利行為。

隨著討論變得越發(fā)激烈，10月25日下午，滴灌通聯(lián)合創(chuàng)始人及主席李小加以及滴灌通聯(lián)合創(chuàng)始人及行政總裁張高波召開(kāi)線上新聞發(fā)布會(huì)，逐一回應(yīng)幾方面質(zhì)疑。

在發(fā)布會(huì)上，滴灌通方面解釋稱：“收入分成合約不是貸款，投資承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。如果經(jīng)營(yíng)失敗，門(mén)店沒(méi)有償還投資額的義務(wù)，投資人承擔(dān)投資損失?！?/span>

此外，滴灌通方面還表示：“國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)上除了債和股以外，還有其他的投資方式。滴灌通收入分成模式的本質(zhì)是開(kāi)店做生意的合約模式。業(yè)主、開(kāi)店者和滴灌通三方一起開(kāi)店做生意，即業(yè)主出店鋪，滴灌通出錢(qián)、開(kāi)店者出力運(yùn)營(yíng)管理，這是一種聯(lián)營(yíng)關(guān)系?！?/span>

滴灌通對(duì)外宣稱為收入分成投資模式的開(kāi)創(chuàng)者。業(yè)界普遍認(rèn)為，這是一種新型投資模式，一方面它確實(shí)能解決部分符合投資條件的小微企業(yè)的融資難題，但另一方面如何監(jiān)管尤其是納入司法監(jiān)管仍有待實(shí)踐中進(jìn)一步驗(yàn)證。

近日，圍繞滴灌通在法律上如何定性、如何進(jìn)一步實(shí)施監(jiān)管等話題，記者采訪了中國(guó)政法大學(xué)公司法與投資保護(hù)研究所副所長(zhǎng)王軍教授、大成律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李壽雙律師、資深金融觀察員郭大剛?cè)粚＜摇?/span>

《法制文萃報(bào)》：和一般的股權(quán)投資或債權(quán)投資相比，滴灌通模式有何不同之處？

王軍教授：綜合目前的信息來(lái)看，滴灌通的投資模式顯然不是典型的股權(quán)投資或者債權(quán)投資。

為什么說(shuō)不是典型的股權(quán)投資呢？滴灌通投資到某個(gè)門(mén)店，并沒(méi)有改變這個(gè)門(mén)店在法律文件上表達(dá)的所有者構(gòu)成，既沒(méi)有登記為股東，也沒(méi)有與門(mén)店老板簽署合伙協(xié)議，也不參與門(mén)店的經(jīng)營(yíng)管理。

但它也不是典型的債權(quán)投資。因?yàn)榈湫偷膫鶛?quán)人是基于債務(wù)人的全部資產(chǎn)來(lái)獲得清償?shù)?，又不用承?dān)債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。但滴灌通模式下，收回投資和取得收益，是基于它與門(mén)店的營(yíng)收分成。滴灌通并不要求門(mén)店按期歸還本金。而且滴灌通是要與被投門(mén)店的所有者一起承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的，門(mén)店如果收入少或者無(wú)收入，滴灌通的回報(bào)也相應(yīng)減少或者為零。

不過(guò)，滴灌通所承擔(dān)的“經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)”與門(mén)店所有者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不是相同等級(jí)的。滴灌通是從門(mén)店的每日“營(yíng)業(yè)收入”而不是“利潤(rùn)”中分成。所以，在門(mén)店有營(yíng)業(yè)收入但并無(wú)利潤(rùn)甚至虧損的時(shí)候，滴灌通仍然可以分取報(bào)償。只有在門(mén)店收入為零的時(shí)候，滴灌通才沒(méi)有任何回報(bào)?？梢?jiàn)，滴灌通所承擔(dān)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)與門(mén)店老板的風(fēng)險(xiǎn)在等級(jí)上是不相同的?？梢哉f(shuō)，滴灌通的投資權(quán)益相比門(mén)店所有者而言是優(yōu)先級(jí)的。

《法制文萃報(bào)》：您如何看待投資“要么是股要么是債”，是否有股、債之外的投資模式？

李壽雙律師：我覺(jué)得，宋向前先生所說(shuō)“要么是股要么是債，沒(méi)有股和債之外的模式”，也是有他的道理的，我們現(xiàn)實(shí)的法律規(guī)則確實(shí)是大體按股債兩分法設(shè)計(jì)的，這是現(xiàn)狀。比如說(shuō)，滴灌通產(chǎn)品拿到法院，從司法角度考量，確實(shí)也會(huì)非常具有挑戰(zhàn)性，假定投資收益從折算成（借貸）利率的角度超過(guò)法定限制，能否得到支持也是未知數(shù)。

但是股債是兩分的，又不是絕對(duì)對(duì)立的。事實(shí)上，股債融合是法律研究領(lǐng)域的一個(gè)熱點(diǎn)，比如武漢大學(xué)法學(xué)院的李安安老師寫(xiě)過(guò)一篇《股債融合論：公司法貫通式改革的一個(gè)解釋框架》的文章，就提出過(guò)“股與債不再是截然劃分的兩個(gè)品種”。

股債融合經(jīng)常被提及的一個(gè)比喻是“股債光譜”，即從債到股或者從股到債類似于一個(gè)光譜，在兩極之間還有很多中間地帶。比如資產(chǎn)證券化產(chǎn)品中，投資人和底層資產(chǎn)之間的關(guān)系，似乎用股和債都不好簡(jiǎn)單解釋。再比如，中國(guó)銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)為了落實(shí)國(guó)務(wù)院的工作要求，近期創(chuàng)新推出了混合型科創(chuàng)票據(jù)，通過(guò)浮動(dòng)利率、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓等結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)，讓債券投資人參與科技型企業(yè)發(fā)展。中國(guó)銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)在通知中也特意提到了“債到股的光譜效應(yīng)”。所以不能簡(jiǎn)單地把股債對(duì)立起來(lái)。

《法制文萃報(bào)》：滴灌通稱其收入分成模式的本質(zhì)是開(kāi)店做生意的合約模式。從金融或者法律屬性上如何對(duì)滴灌通進(jìn)行定性？

王軍教授：從滴灌通承擔(dān)一定經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的角度說(shuō)，滴灌通的投資模式實(shí)際上建立了滴灌通與門(mén)店之間的一種“事實(shí)上的有限合伙關(guān)系”。所以滴灌通自稱為“聯(lián)營(yíng)合約”是有道理的。在這個(gè)關(guān)系中，門(mén)店是普通合伙人，而滴灌通是“享有優(yōu)先報(bào)償權(quán)的有限合伙人”。為什么說(shuō)是“事實(shí)上的”呢？因?yàn)榉缮虾蛥f(xié)議上都沒(méi)有這個(gè)類型或表述。之所以說(shuō)滴灌通是有限合伙人，是因?yàn)樗鼘?duì)門(mén)店的債務(wù)不承擔(dān)償還義務(wù)，它最大的風(fēng)險(xiǎn)就是損失對(duì)該門(mén)店的全部投資。

綜合而言，滴灌通的投資模式是非典型的、融合了股權(quán)和債權(quán)特征的一種權(quán)益投資模式。所以，我不贊成將滴灌通模式等同于“高利貸”。還有觀點(diǎn)認(rèn)為它是一種“收益不確定的債權(quán)投資”。在我看來(lái)，它不僅收益不確定，本金能否收回也不確定。它的權(quán)益投資特征要多于債權(quán)投資特征。當(dāng)然，接受滴灌通投資的門(mén)店，在會(huì)計(jì)上可能將該筆投資記為“負(fù)債”。但應(yīng)當(dāng)注意，會(huì)計(jì)上的處理可能也可以與法律上的認(rèn)定不同。

李壽雙律師：我個(gè)人覺(jué)得，滴灌通產(chǎn)品其實(shí)本質(zhì)上是一種“資產(chǎn)支持證券”，滴灌通產(chǎn)品加后續(xù)投資者或公開(kāi)交易所，是資產(chǎn)證券化的過(guò)程，面向機(jī)構(gòu)投資者的屬于私募發(fā)行的資產(chǎn)支持證券產(chǎn)品，而公開(kāi)發(fā)行的則是公募資產(chǎn)證券化產(chǎn)品。而這套體系我們內(nèi)地資本市場(chǎng)也是非常成熟的，比如Reits（不動(dòng)產(chǎn)投資信托基金）等。投資者就是認(rèn)購(gòu)了一種資產(chǎn)支持證券，交易所只是為公開(kāi)發(fā)行的資產(chǎn)支持證券產(chǎn)品提供了公開(kāi)交易的場(chǎng)所。

資深金融觀察員郭大剛：如果從底層資產(chǎn)的角度審視，滴灌通模式接近于在海外已經(jīng)發(fā)展了一段時(shí)間的RBF（Revenue Based Financing）模式，即基于收入分成的融資方式，這種模式最早應(yīng)用于生物醫(yī)藥、礦山開(kāi)采等領(lǐng)域。RBF模式，更適用于有穩(wěn)定收入的公司去融資，它兼有銀行借貸和風(fēng)險(xiǎn)投資的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)也避開(kāi)了二者的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，在發(fā)達(dá)國(guó)家市場(chǎng)，也同樣面臨監(jiān)管難題。

《法制文萃報(bào)》：目前，滴灌通接受監(jiān)管的范圍涉及多個(gè)區(qū)域，中國(guó)內(nèi)地、中國(guó)香港，中國(guó)澳門(mén)及國(guó)外。有人認(rèn)為這種跨區(qū)域的經(jīng)營(yíng)模式下，存在監(jiān)管套利，您如何看待？

王軍教授：“監(jiān)管套利”或者說(shuō)“法律規(guī)避”不等同于違法。很多的交易創(chuàng)新、產(chǎn)品創(chuàng)新、組織創(chuàng)新都有力圖規(guī)避法律和監(jiān)管而尋求生存和發(fā)展空間的特點(diǎn)。創(chuàng)新與法律規(guī)避常常是相伴而生的。法律以及監(jiān)管規(guī)則的適用和解釋，應(yīng)當(dāng)有確定性和可預(yù)見(jiàn)性。行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)不應(yīng)該隨意揮舞“穿透監(jiān)管”的大棒。只有在商業(yè)主體的交易安排將導(dǎo)致顯著的不公正或放縱欺詐的情況下，才應(yīng)該“穿透監(jiān)管”。

李壽雙律師：滴灌通的產(chǎn)品具有非常強(qiáng)的創(chuàng)新性，我并不認(rèn)為這一開(kāi)始就是一個(gè)監(jiān)管套利的考量。既然涉及跨區(qū)域經(jīng)營(yíng)，為了防止監(jiān)管套利，這需要內(nèi)地、香港、澳門(mén)三地協(xié)調(diào)，這種協(xié)調(diào)并不是那么困難。

目前滴灌通包括交易所剛剛起步，確實(shí)可能存在問(wèn)題甚至是重大問(wèn)題，比如宋向前指出的“既當(dāng)運(yùn)動(dòng)員又當(dāng)裁判員”的問(wèn)題，確實(shí)就需要解決。另外，滴灌通產(chǎn)品模式在內(nèi)地司法上如何銜接，也需要很多磨合工作要做。

我個(gè)人認(rèn)為，對(duì)待金融創(chuàng)新產(chǎn)品，只要這一模式能夠創(chuàng)造價(jià)值，是正向而非金融空轉(zhuǎn)，就應(yīng)當(dāng)容許其存在，而不能因?yàn)槠錈o(wú)法與現(xiàn)有法律框架完全兼容而否定。隨著滴灌通的快速發(fā)展，我覺(jué)得應(yīng)當(dāng)從政策、法律、監(jiān)管、技術(shù)、管理等方方面面去深入研究，讓其規(guī)范化發(fā)展，避免因監(jiān)管不到位而產(chǎn)生災(zāi)難性后果。

資深金融觀察員郭大剛：滴灌通運(yùn)營(yíng)涉及多個(gè)行政區(qū)域，法律體系、資本管制、金融監(jiān)管方式和強(qiáng)度存在著差異，確實(shí)會(huì)為監(jiān)管套利提供可能性，所以有爭(zhēng)議是正常的。但滴灌通業(yè)務(wù)還處在早期的業(yè)務(wù)創(chuàng)新階段，投資范圍也主要集中在快消、文體等領(lǐng)域，尚不具備集聚系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的可能。在此階段可以通過(guò)金融沙箱來(lái)發(fā)揮監(jiān)管功能，嘗試設(shè)立監(jiān)管試點(diǎn)，一方面可以推進(jìn)金融賦能實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展，另一方面也能穩(wěn)定金融創(chuàng)新業(yè)務(wù)的發(fā)展。

（記者 彭飛）