◎ 文 《法人》雜志“有問必答”欄目組

讀者來信

《法人》雜志“有問必答”欄目組：

我叫趙吉（化名），是一家新材料公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）的法定代表人。2018年11月，A公司與B公司簽訂協(xié)議，約定合作成立C公司。A公司認(rèn)繳3.5億元，占股35%；B公司認(rèn)繳6.5億元，占股65%。按照協(xié)議約定，B公司應(yīng)于協(xié)議簽訂兩個(gè)月內(nèi)將首筆出資款5000萬元注入C公司賬戶。其余資金以其名下全資子公司（D公司）100%股權(quán)出資，須在合同簽訂6個(gè)月內(nèi)全部出資到位。A公司以名下兩家全資子公司100%股權(quán)（評(píng)估資產(chǎn)合計(jì)3.5億元）出資，須于協(xié)議簽訂兩個(gè)月內(nèi)辦理過戶手續(xù)。協(xié)議簽訂后，A公司依照約定將名下兩家公司100%股權(quán)過戶至C公司名下。2019年2月，B公司將D公司100%股權(quán)過戶至C公司名下，并向C公司轉(zhuǎn)賬5000萬元。后經(jīng)過對(duì)B公司以及其名下D公司的了解、評(píng)估，我們認(rèn)為D公司股權(quán)價(jià)值沒有其所稱的6億元，并且對(duì)B公司后續(xù)出資的能力表示質(zhì)疑。

在此，我想咨詢，B公司是否構(gòu)成違約？我們可以要求返還注入C公司的兩家子司100%股權(quán)嗎？

趙吉

2025年4月2日

公司是否構(gòu)成違約？

根據(jù)來信中描述，B公司與A公司簽訂合作協(xié)議，約定B公司以5000萬元現(xiàn)金及D公司100%股權(quán)出資，且根據(jù)B公司在協(xié)議中的認(rèn)繳出資額，其名下全資子公司D公司的股權(quán)價(jià)值需達(dá)到6億元，而A公司經(jīng)評(píng)估后認(rèn)為D公司股權(quán)價(jià)值未達(dá)到6億元。如果該評(píng)估結(jié)果基于合理的評(píng)估方法和市場(chǎng)價(jià)值判斷而得出，并且能夠被第三方專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)認(rèn)可，那么B公司可能存在出資不實(shí)的情況。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第四十九條，“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任”，如果D公司股權(quán)的實(shí)際價(jià)值顯著低于6億元，B公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額，否則構(gòu)成違約。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第十三條“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持”。本案中A公司作為C公司的股東，有權(quán)要求B公司補(bǔ)足出資差額。

此外，出資時(shí)間延遲也可能構(gòu)成違約。合作協(xié)議明確約定B公司應(yīng)在2018年11月合同簽訂之日起6個(gè)月內(nèi)完成全部出資，但B公司僅在2019年2月完成部分出資，如果其未按約定在規(guī)定期限內(nèi)完成D公司股權(quán)的足額出資，則違背股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納其所認(rèn)繳出資額的義務(wù)，亦會(huì)構(gòu)成違約。

A公司能否請(qǐng)求返還出資？

根據(jù)公司法，“公司成立后，股東不得抽逃出資”。因此，A公司不能請(qǐng)求返還其已經(jīng)注入的股權(quán)。A公司將其名下兩家全資子公司100%股權(quán)過戶至C公司名下，屬于股東出資行為，該出資行為一經(jīng)完成，其名下兩家全資子公司的股權(quán)即成為C公司的資產(chǎn)，故A公司作為股東不能隨意抽回出資。從公司資本維持原則來看，股東出資是公司資本的基礎(chǔ)，公司資本的穩(wěn)定對(duì)于公司的正常運(yùn)營(yíng)和債權(quán)人的利益保護(hù)至關(guān)重要。如果允許股東隨意抽回出資，將導(dǎo)致公司資本的減少，影響公司的償債能力和正常運(yùn)營(yíng)，損害公司債權(quán)人及其他股東的利益。

民法典第五百七十七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！比绻鸅公司存在違約行為，A公司可以通過其他途徑維護(hù)自身權(quán)益。例如，A公司可以要求B公司補(bǔ)足出資差額，或者要求B公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償因出資不足給A公司造成的損失。如果B公司的違約行為導(dǎo)致A公司的出資目的無法實(shí)現(xiàn)，A公司可以考慮通過協(xié)商或訴訟的方式，要求解除合作協(xié)議，并要求B公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

如何避免風(fēng)險(xiǎn)？

企業(yè)應(yīng)在合作過程中加強(qiáng)出資審查與評(píng)估，完善合作協(xié)議條款，建立出資監(jiān)督機(jī)制，并合理安排股權(quán)結(jié)構(gòu)與治理機(jī)制，以保障合作的順利進(jìn)行和各方的合法權(quán)益。

協(xié)議雙方合作成立公司時(shí)，對(duì)于非貨幣出資的資產(chǎn)如股權(quán)、房產(chǎn)、土地等，應(yīng)委托具有專業(yè)資質(zhì)和良好信譽(yù)的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，并要求出資方提供完整的財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告等相關(guān)資料，確保出資資產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值符合公司章程或合作協(xié)議的約定。同時(shí)應(yīng)對(duì)于出資方的出資能力進(jìn)行充分調(diào)查和評(píng)估，包括其財(cái)務(wù)狀況、信譽(yù)記錄等，以避免出現(xiàn)出資方無法按期足額出資的情況。在必要時(shí)，可以要求出資方提供相應(yīng)的擔(dān)保，如保證、抵押、質(zhì)押等，以保障自身權(quán)益。

在合作協(xié)議中要明確約定各方的出資時(shí)間、出資方式、出資金額及違約責(zé)任，對(duì)于非貨幣出資的資產(chǎn)應(yīng)詳細(xì)約定評(píng)估方法、評(píng)估機(jī)構(gòu)的選擇以及出資資產(chǎn)的價(jià)值確認(rèn)方式等。同時(shí)應(yīng)當(dāng)明確約定違約責(zé)任的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，包括違約金的計(jì)算方式、賠償范圍等，以便在一方違約時(shí)能夠依據(jù)合同追究其責(zé)任。

在合作公司成立后建立有效的出資監(jiān)督機(jī)制，定期對(duì)合作公司的財(cái)務(wù)狀況和出資情況進(jìn)行審查?？梢栽O(shè)立專門的監(jiān)督小組或聘請(qǐng)第三方審計(jì)機(jī)構(gòu)，對(duì)出資方的出資情況進(jìn)行跟蹤和監(jiān)督，確保各方按照約定履行出資義務(wù)。一旦發(fā)現(xiàn)出資方存在出資不足、抽逃出資等違約行為，應(yīng)及時(shí)采取措施，要求其糾正違約行為，并追究其違約責(zé)任。必要時(shí)，可以通過協(xié)商、仲裁或訴訟等方式解決糾紛。

在合作成立公司時(shí)要合理安排股權(quán)結(jié)構(gòu)，避免因一方股東出資不足或違約導(dǎo)致公司運(yùn)營(yíng)陷入困境，可以通過設(shè)置合理的股權(quán)比例、表決機(jī)制等，保障各方在公司治理中的權(quán)利和利益平衡。同時(shí)完善公司章程和公司治理機(jī)制，明確股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的職責(zé)和權(quán)限，加強(qiáng)對(duì)公司重大事項(xiàng)的決策和監(jiān)督，防止因一方股東的不當(dāng)行為損害公司和其他股東的利益。